اوراق بهادار عملکرد ساخت و ساز: "گسترش یا پرداخت"

مقررات "تمدید یا پرداخت" گاهی اوقات در اوراق بهادار عملکرد ساخت و ساز و ضمانت های بانکی به عنوان راهی برای اطمینان از تأمین امنیت عملکرد برای دوره مورد نیاز مورد استفاده قرار می گیرد. آیا اگر تهیه کننده آن (به عنوان مثال پیمانکار) معتقد است که ذینفع هیچ حق برای انجام این کار ندارد ، آیا می توان یک ذینفع را از استناد به یک شرط "تمدید یا پرداخت" متوقف کرد؟یک پرونده سنگاپور از ژانویه سال 2022 بینشی در مورد این مسئله مهم ارائه می دهد.

مقررات "تمدید یا پرداخت"

ارائه "گسترش یا پرداخت" در اوراق بهادار عملکرد محدود یا ضمانت بانکی ، یکی از مواردی است که به ذینفع اوراق قرضه یا ضمانت بانکی (به طور معمول کارفرما) می دهد تا به اوراق قرضه (به طور معمول یک بانک یا موسسه مالی دیگر) نیاز داشته باشد تا بتواند گسترش یابددوره اعتبار اوراق قرضه یا ضمانت بانکی ، یا در عوض ، پرداخت مبلغ مشخص شده در اوراق قرضه یا ضمانت بانکی را پرداخت می کند. نیاز به این نوع مقررات به دلیل این احتمال وجود دارد که دوره پیش بینی شده یک پروژه تمدید شود (به دلایل مختلف) تا اطمینان حاصل شود که اوراق قرضه یا ضمانت بانکی برای برآورده کردن هرگونه ادعای علیه آن در طول پروژه مربوطه در دسترس است. دوره زمانی.

گاهی اوقات حق داشتن یک ذینفع برای استناد به یک ماده "تمدید یا پرداخت" ممکن است توسط طرفی که امنیت را فراهم کرده است ، مورد اعتراض قرار گیرد. به عنوان مثال ، در جایی که یک پروژه به تأخیر افتاده است و به نظر پیمانکار ، تأخیر مسئولیت کارفرما است ، پیمانکار ممکن است این نظر را در نظر بگیرد که کارفرما حق ندارد نیاز به اوراق قرضه مربوط یا ضمانت بانکی باشد (درهزینه پیمانکار) زیرا نیاز به پسوند ناشی از تأخیر ناشی از کارفرمایان است.

آیا یک پیمانکار می تواند به دنبال حكم و حكم علیه كارفرما باشد تا آن را از استناد به شرط "تمدید یا پرداخت" در وثیقه یا ضمانت بانك باز كند؟یک قانون اساسی در مورد آن وجود دارد که وقتی یک پیمانکار ممکن است در برابر کارفرمایان از تقاضای تحت ضمانت اوراق قرضه یا بانکی حکم کند ، اما تا به امروز هیچ قانونی در مورد اینکه آیا یک پیمانکار ممکن است کارفرمای را از استناد به یک کارفرمای جلوگیری کند ، وجود نداشته است. ارائه یا پرداخت "ارائه". با این حال ، یک مورد اخیر از سنگاپور این مسئله را در نظر گرفته است.

Goldbell Engineering Pte Ltd V Etiqa Insurance Pte Ltd V Range Construction Pte Ltd [2022] SGHC 1

Range Construction Pte Ltd ("Range") برای ساخت یک کارگاه و یک دفتر کمکی در سنگاپور به عنوان پیمانکار توسط Goldbell Engineering Pte Ltd ("Goldbell") درگیر شد.

• دامنه ارائه شده به اوراق بهادار عملکرد ("اوراق قرضه") در مبلغ 20 درصد از قیمت قرارداد (3. 8 میلیون SGD) ، که توسط Etiqa Insurance Pte Ltd ("Etiqa") صادر شده است. این اوراق در 30 نوامبر 2019 منقضی شده است ، مگر اینکه توسط Etiqa بیشتر تجدید یا تمدید شود.
• بند 6 اوراق قرضه حاوی ماده "تمدید یا پرداخت" بود. این امر به گلدبل این گزینه را می داد که در هر زمان ، تقاضا کند که Etiqa دوره اعتبار اوراق قرضه را تمدید کند یا به جای چنین پسوند ، مبلغ تضمین شده را پرداخت کند.
• تعدادی از اختلافات در طول پروژه ، از جمله در رابطه با تأخیر و کار معیوب ، که در نهایت منجر به درخواست گلدبل مبنی بر افزایش اعتبار اوراق بهادار ("درخواست تمدید یا پرداخت") شد.
• Etiqa این کار را نکرد. دلیل این امر این بود که این امر غرامت تازه ای را از محدوده دریافت نکرده است تا بتواند با چنین پسوند موافقت کند. طرفین سپس در یک سری مراحل مربوط به احکام موقت و تأثیر پیوند درگیر شدند.
• در این مورد ، یکی از سؤالاتی که دادگاه باید در نظر بگیرد این بود که آیا حكم جدیدی كه مانع از پرداخت هرگونه پرداخت تحت وثیقه می شود ، باید اعطا شود.

دادگاه در امتناع از دستور حكم ، دادگاه تأیید كرد كه گلدبل در واقع درخواست معتبری را طبق ماده "تمدید یا پرداخت" موجود در اوراق قرضه ارائه داده است. این واضح بود ، زیرا گلدبل در درخواست تمدید یا پرداخت خود ، متن استفاده شده در بند 6 را تکرار کرده بود.

دامنه تلاش کرده بود که استدلال کند که تقاضای گلدبل برای پرداخت تحت اوراق قرضه غیرقابل قبول است ، اما نظر دادگاه این بود که این استدلال در واقع استدلال در مورد عدم پذیرش درخواست تمدید یا پرداخت بود. دادگاه این استدلال را رد كرد كه درخواست تمدید یا پرداخت در حقیقت فراخوانی اوراق قرضه است. پس از آن ، تعهد Etiqa مبنی بر پرداخت پرداخت از درخواست تمدید یا پرداخت.

پس از دریافت درخواست تمدید یا پرداخت و مطابق با بند 6 اوراق قرضه ، پس از آن به اتیقا عمل می کرد که آیا اعتبار اوراق قرضه را افزایش می دهد یا پرداخت مبلغ تضمین شده به گلدبل را افزایش می دهد. برای شکایت از نتیجه "گسترش یا پرداخت" که در حال اجرا است ، شکایت نکرد ، زیرا این نتیجه منعکس کننده ریسک است که طرفین با انتخاب استفاده از این شکل از امنیت و از جمله "گسترش یا پرداخت" توافق کرده اند" تدارک.

پیامدهای تجاری

مقررات "گسترش یا پرداخت" در اوراق بهادار عملکرد و ضمانت های بانکی می تواند یک هدف ارزشمند را ارائه دهد ، یعنی اطمینان از اینکه یک پروژه تأخیر به اندازه کافی از نظر امنیت عملکردی که در دسترس کارفرما است ، پوشش داده شده است. از طرف دیگر ، مفاد این طبیعت به طور بالقوه برای سوءاستفاده باز است ، یا حداقل ممکن است اختلاف نظر ایجاد کند که در آن (مانند گلدبل) یک کارفرمایان مایل به گسترش امنیت محدود زمان است ، در حالی که پیمانکار ممکن است این نظر را داشته باشد که یکگسترش امنیت با توجه به تأخیر کارفرمایان غیر توجیه می شود ، مگر اینکه پیمانکار در غیر این صورت هزینه های امنیتی را که در آن تمدید می شود جبران کند.

طبق قانون مشترک ، دادگاه ها در شرایط خاصی مداخله می کنند تا کارفرمایان را از ایجاد آنچه به نظر می رسد تقاضای سوءاستفاده برای پرداخت تحت امنیت مانند اوراق قرضه یا ضمانت بانکی باشد ، باز کند.

• نمونه کلاسیک در جایی که این اتفاق می افتد جایی است که تقاضا در طبیعت به عنوان کلاهبرداری مشخص می شود.
• شرایط دیگر شامل مواردی است که ایجاد تقاضا ، شرط ساخت و سازهای اساسی ساخت و ساز یا مهندسی را که تقاضا را از ایجاد آن منع می کند ، نقض می کند.
• در سنگاپور و استرالیا ، تقاضای اوراق قرضه یا ضمانت بانکی ممکن است علاوه بر این مهار شود که در آن کارفرمایان غیرقابل توصیف باشد که تقاضا را انجام دهد.

در واقع ، در گلدبل ، پیمانکار به دنبال این بود که به "عدم پذیرش" به عنوان پایه ای برای جلوگیری از جلوگیری از پرداخت اتیکا به محدوده پرداخت ، اعتماد کند. دادگاه سنگاپور در امتناع از اعطای حكم به این ترتیب ، تمایز انتقادی بین:

• تقاضای کارفرمایان برای پرداخت تحت وثیقه یا ضمانت بانکی ؛در مقابل
• شرط کارفرمایان مبنی بر اینکه اوراق قرضه "تمدید یا پرداخت می کند".

دادگاه استدلال كرد كه معیارهای جلوگیری از تقاضای اوراق قرضه (به عنوان مثال به دلیل تقاضا غیرقابل توصیف) در صورت فعال شدن ماده "تمدید یا پرداخت" اعمال نمی شود. این رویکرد ، اگر به طور گسترده دنبال شود ، خطر قابل توجهی را برای پیمانکارانی که اوراق بهادار عملکرد و ضمانت های بانکی ارائه می دهند که حاوی مقررات "گسترش یا پرداخت" هستند ، برجسته می کند. اگر دادگاهها تمایلی به دخالت در الزام ذینفعان نداشته باشند که مدت اوراق بهادار یا پرداخت از مبلغ اوراق قرضه انجام شود ، ظرفیت رفتار سوءاستفاده تمدید می شود.

1 قرارداد ساخت و ساز به شرط آنكه مبلغ تضمین شده توسط گلدبل تا زمان انقضاء اوراق بهادار (یعنی دوره تمدید طبق درخواست گلدبل) به عنوان امنیت برگزار شود.

این انتشار برای راحتی شما ارائه شده است و مشاوره حقوقی نیست. این نشریه بوسیله کپی رایت محافظت شده است.© 2022 White & Case LLP < Span> دادگاه استدلال كرد كه معیارهای جلوگیری از تقاضای اوراق قرضه (به عنوان مثال به دلیل تقاضا غیرقابل توصیف) در مواردی كه ماده "گسترش یا پرداخت" فعال شود اعمال نمی شود. این رویکرد ، اگر به طور گسترده دنبال شود ، خطر قابل توجهی را برای پیمانکارانی که اوراق بهادار عملکرد و ضمانت های بانکی ارائه می دهند که حاوی مقررات "گسترش یا پرداخت" هستند ، برجسته می کند. اگر دادگاهها تمایلی به دخالت در الزام ذینفعان نداشته باشند که مدت اوراق بهادار یا پرداخت از مبلغ اوراق قرضه انجام شود ، ظرفیت رفتار سوءاستفاده تمدید می شود.