اتحادیه اروپا مقررات یارانه های خارجی را که مدت ها در انتظار آن بود تصویب کرد

در 28 نوامبر 2022، اتحادیه اروپا مقررات یارانه های خارجی را تصویب کرد و به کمیسیون اروپا اختیار داد تا برای مقابله با یارانه های خارجی که رقابت را در بازار داخلی اتحادیه اروپا مخدوش می کند، مداخله کند. FSR که قرار است تا اواسط سال 2023 اعمال شود، تأثیر عمده ای بر شرکت هایی خواهد داشت که در M& A و مناقصه های عمومی در اتحادیه اروپا شرکت می کنند و کمک های مالی را از کشورهای غیر اتحادیه اروپا دریافت کرده اند. اجرای معامله پیچیده تر و جوایز عمومی نامطمئن تر خواهد بود.

شرکت ها اکنون شش ماه فرصت دارند تا برای لازم الاجرا شدن FSR آماده شوند، به ویژه برای ترسیم کمک های مالی دریافتی از کشورهای غیر اتحادیه اروپا، یا شناسایی موقعیت هایی که از رقابت ناعادلانه یارانه ای رنج می برند، حسب مورد.

به طور خلاصه

در 28 نوامبر 2022، شورای اتحادیه اروپا مقررات یارانه های خارجی ("FSR") را با هدف جلوگیری از انحراف یارانه های خارجی در رقابت در بازار داخلی تصویب کرد. این آخرین گام قانونی پس از تصویب FSR در 10 نوامبر 2022 توسط پارلمان اروپا بود (به هشدار ما در مورد پیشنهاد کمیسیون اروپا در 7 مه 2021 مراجعه کنید).

هدف از FSR رسیدگی به انحرافات بازار داخلی اتحادیه اروپا ناشی از یارانه های اعطایی توسط کشورهای غیر اتحادیه اروپا ("یارانه های خارجی") به شرکت های فعال در اتحادیه اروپا است. به گفته کمیسیون، FSR یک شکاف اجرایی مهم را در جعبه ابزار خود می بندد، زیرا این یارانه های خارجی تاکنون از کنترل آن فرار کرده اند، برخلاف یارانه های داده شده توسط کشورهای عضو اتحادیه اروپا، که مشمول قوانین سخت گیرانه کمک های دولتی اتحادیه اروپا هستند.

بر اساس FSR، کمیسیون دارای صلاحیت انحصاری برای بررسی و ارزیابی اینکه آیا کسب وکارهای فعال در اتحادیه اروپا توسط یارانه های خارجی حمایت شده اند یا خیر، و اینکه آیا این یارانه ها رقابت در بازار داخلی را مخدوش می کنند یا خیر، دارد. در صورت تحریف، کمیسیون دارای اختیارات گسترده ای برای اعمال اقدامات جبرانی، مسدود کردن معاملات / جوایز عمومی و حتی انحلال غلظت هایی است که قبلاً منعقد شده اند.

انتظار می رود FSR در ژانویه 2023 در مجله رسمی منتشر شود و 20 روز پس از آن لازم الاجرا شود. این تنها شش ماه پس از لازم الاجرا شدن اعمال خواهد شد. تعهد اطلاع رسانی برای معاملات M& A و مناقصات عمومی نه ماه پس از لازم الاجرا شدن اعمال خواهد شد. پیش بینی می شود مقررات اجرایی قبل از تابستان 2023 (و پس از یک مشورت عمومی که در ماه های آینده انجام خواهد شد) تصویب شود.

هدف

FSR کلیه شرکتهایی که در اتحادیه اروپا فعال هستند را هدف قرار می دهد و هر نوع سهم مالی مستقیم یا غیرمستقیم را از یک کشور غیر اتحادیه اروپا ("کمک های مالی خارجی") و به ویژه شرکت هایی که درگیر معاملات M& A یا مناقصه های عمومی هستند ، دریافت کرده اند. اتحادیه اروپامشارکتهای مالی بسیار گسترده تعریف شده و شامل ، از جمله:

• an انتقال وجوه دولتی: مانند تزریق سرمایه ، کمک های مالی ، مشوق های مالی ، وام ، ضمانت نامه ، قراردادهایی که در زیر شرایط بازار ، بدهی به مبادله سهام یا تنظیم مجدد و غیره. وت
• - هرگونه درآمد دولت: مانند معافیت مالیاتی یا اعطای حقوق ویژه/انحصاری بدون پاداش کافی.

کمک های مالی ممکن است از طرف دولت مرکزی باشد ، اما همچنین هر یک از نهادهای دولتی یا خصوصی که اقدامات آنها را می توان به یک کشور ثالث نسبت داد. با توجه به اینکه همه چیز وجود دارد ، تمام مشارکتهای مالی بدون در نظر گرفتن اندازه آنها ، یا اینکه آنها به عنوان "یارانه های خارجی" واجد شرایط هستند یا یک رابطه اتحادیه اروپا دارند ، حساب می شوند.

FSR در مورد شرکت های خصوصی و دولتی ، از جمله صندوق های حاکمیتی اعمال می شود. این شرکت نه تنها شرکت های خارجی را که در اتحادیه اروپا فعالیت می کنند ، بلکه شرکت های چند ملیتی مستقر در اتحادیه اروپا که کمک های مالی خارجی نیز دریافت کرده اند ، جلب می کند.

تأثیر

بر خلاف قوانین سرمایه گذاری مستقیم خارجی ("FDI") ، که در صلاحیت کشورهای عضو اتحادیه اروپا باقی مانده است ، این کمیسیون تنها مجری FSR خواهد بود. براساس ارزیابی تأثیر FSR ، این کمیسیون در کل 145 کارمند تمام وقت در کارگروه FSR در رقابت DG (تحت اداره روابط بین الملل) پیش بینی می کند. با این حال ، در عمل ، ما انتظار داریم که این کمیسیون با 40 تا 50 مقام در اواسط سال 2023 آغاز شود.

FSR این کمیسیون را با اختیارات تحقیقاتی گسترده تحت دو رژیم-رژیم تشکیل پرونده اجباری سابق و رژیم تحقیقاتی سابق.

الف) تعهد تشکیل معاملات M& A

اگر آستانه های زیر برآورده شود ، اگر آستانه های زیر برآورده شود ، FSR برای شرکت هایی که در غلظت ها شرکت می کنند ، پرونده های اجباری اجباری و تعهدات ایستاده را تحمیل می کند.

• آستانه گردش مالی: حداقل یکی از شرکتهای ادغام (در صورت ادغام کامل) ، هدف (در صورت کسب) یا JV در اتحادیه اروپا تأسیس شده و گردش مالی کل اتحادیه اروپا حداقل 500 میلیون یورو را ایجاد می کندسال مالی قبلی ؛وت
• کمک های مالی خارجی: طرفین معامله در سه سال قبل از نتیجه گیری توافق نامه ، اعلام پیشنهاد یا خرید ، سهم مالی خارجی بیش از 50 میلیون یورو دریافت کرده اند.

مهلت های بررسی FSR با مراحل ادغام تراز شده اند تا این دو اعلان به طور موازی اجرا شود. بررسی مرحله اول 25 روز کاری خواهد بود ، در حالی که فاز دوم 90 روز کاری است که در صورت بروز داروها ، 15 روز کاری قابل تمدید است. FSR این امکان را برای شرکت ها پیش بینی می کند که مذاکرات قبل از نوبت با کمیسیون را انجام دهند ، به ویژه برای دریافت راهنمایی در مورد برآورده شدن آستانه های اطلاع رسانی. جزئیات بیشتر در مورد فرآیند و فرم در آیین نامه اجرایی در دسترس خواهد بود.

ب) تعهد تشکیل پرونده برای مناقصه های عمومی

FSR همچنین تعهدات لازم برای تشکیل پرونده های اجباری برای شرکت هایی که در مناقصه های عمومی در اتحادیه اروپا شرکت می کنند ، اگر:

• ارزش قرارداد: ارزش قرارداد برابر یا بالاتر از 250 میلیون یورو است. و در مواردی که مناقصه به تعداد زیادی تقسیم می شود ، ارزش کل تعداد زیادی که برای آن اعمال می شود برابر یا بالاتر از 125 میلیون یورو است. وت
• کمک های مالی خارجی: طرف مناقصه (از جمله شرکتهای تابعه و/یا هلدینگ آن) و پیمانکاران اصلی آن (یا تأمین کنندگان) در سه سال گذشته قبل از اطلاع رسانی ، کمک های مالی خارجی را برابر یا بالاتر از 4 میلیون یورو دریافت می کنند. احزاب مناقصه که زیر 4 میلیون یورو قرار می گیرند ، هنوز تحت تعهد قرار دادن اعلامیه ای هستند که تأیید می کنند که آنها تحت آستانه تشکیل پرونده قرار دارند.

بررسی اولیه FSR 20 روز کاری ادامه خواهد یافت ، فقط در ده روز کاری قابل تمدید است ، در حالی که بررسی عمیق نباید بیش از 110 روز کاری از اعلان کامل طول بکشد ، فقط یک بار تا 20 روز کاری در موارد استثنایی قابل تمدید است.

ج) در صورت درخواست كمسیون ، تعهد به معاملات M& A / مناقصه های عمومی در زیر آستانه

تحت FSR ، کمیسیون همچنین می تواند طرفین را به معاملات M& A/مناقصه های عمومی که زیر آستانه تشکیل پرونده فوق هستند درخواست کند تا قبل از اجرای/جایزه آنها هنوز هم معاملات/مناقصه عمومی خود را اعلام کند ، در صورتی که کمیسیون فکر کند که این معاملات توسط Distortive Extrem حمایت می شودیارانه ها

د) تحقیقات سابق کمیسیون

FRS اختیارات را به این کمیسیون کمک می کند تا همه یارانه های خارجی را به طور بالقوه تحریف کننده خود (یا اطلاعات زیر توسط کشورهای عضو ، یا یک شاکی) از جمله ، اما محدود به معاملات M& A و مناقصه های عمومی که قبلاً بوده اند ، بررسی کنند. نتیجه گیری کرد (اگرچه کمیسیون نمی تواند یک جایزه عمومی را لغو کند ، اما می تواند دستور تجزیه و تحلیل M& A را سفارش دهد). این روش شامل یک بررسی مقدماتی است که در صورت لزوم عمیقاً عمیق است. هیچ مهلت قانونی برای کمیسیون برای تکمیل تحقیقات رسمی خود وجود ندارد ، اگرچه باید در 18 ماه تلاش کند تا آنها را تکمیل کند. این کمیسیون می تواند یارانه های خارجی را تا ده سال از تاریخ داده شده بررسی کند.

روش

تحت هر دو رژیم تحقیقاتی (سابق و سابق) ، بررسی FSR از ساختار دو لایه پیروی می کند:

من. بررسی مقدماتی (شبیه به فاز اول برای کنترل ادغام) برای بررسی اینکه آیا نشانه های کافی وجود دارد مبنی بر اینکه به یک شرکت یارانه خارجی داده شده است که بازار داخلی را تحریف می کند. در صورت عدم اثبات کافی ، تحقیقات بدون تصمیم اعتراض بسته می شود (که اگر تصمیمات مطابق با روش کمک دولت باشد ، نیازی به استدلال نیست). و iiتحقیقات عمیق (شبیه به فاز دوم برای کنترل ادغام) در صورت وجود نشانه های کافی مبنی بر اینکه به یک شرکت یارانه خارجی اعطا شده است که بازار داخلی را تحریف می کند.

پس از تحقیقات عمیق ، کمیسیون می تواند اتخاذ کند: (i) تصمیم اعتراضی ندارد.(ب) تصمیم تعهدات / اقدامات جبران کننده ؛یا (iii) تصمیمی که ممنوعیت تمرکز یا اعطای قرارداد است.

اقدامات و تعهدات جبران کننده می تواند ساختاری باشد (مانند ممنوعیت کسب ، واگذاری دارایی ها یا کاهش ظرفیت یا حضور در بازار) یا رفتاری (مانند ارائه دسترسی یا مجوز در شرایط FRAND به یک زیرساخت ، تبلیغ نتایج تحقیق و توسعه ، بازپرداخت نتایجیارانه خارجی با نرخ بهره یا سازگاری در ساختار حاکمیت).

این کمیسیون دارای اختیارات تحقیقاتی گسترده ای از جمله اختیاراتی برای درخواست اطلاعات و انجام حملات سحر در اتحادیه اروپا و بازدیدهای تأیید در خارج از اتحادیه اروپا است. اگر طرفین تعهد ایستاده را نقض کنند یا نتوانند یک معامله قابل توجه را اعلام کنند ، کمیسیون ممکن است در سال مالی قبل جریمه حداکثر 10 ٪ از گردش مالی خود را تحمیل کند. در جایی که یک شرکت اطلاعات نادرست ، ناقص یا گمراه کننده ای را ارائه می دهد ، ممکن است تا 1 ٪ از گردش مالی جهانی و پرداخت مجازات های دوره ای تا 5 ٪ از میانگین گردش مالی روزانه برای هر روز تأخیر در معرض جریمه باشد.

تمرکز بررسی

تمرکز بررسی FSR بر این است که آیا کمک های مالی خارجی به شرکت های فعال در اتحادیه اروپا اعطا می شود ، یارانه های خارجی را تشکیل می دهند که بازار داخلی اتحادیه اروپا را تحریف می کند. برای تعیین این موضوع ، کمیسیون باید نشان دهد که مشارکتهای مالی مزیت رقابتی را برای شرکت فعال در اتحادیه اروپا می بخشد و مختص یک یا چند شرکت یا صنایع است. هنگامی که کمیسیون وجود یارانه را تعیین کرد ، ارزیابی می کند که آیا یارانه (i) اثرات تحریف کننده ای در بازار داخلی دارد و (ب) آیا این تحریف می تواند با اثرات مثبت متعادل شود.

به طور کلی ، اگر بتواند موقعیت رقابتی تجارت در اتحادیه اروپا و انجام این کار را بهبود بخشد ، یارانه ای تحریف کننده تلقی می شود ، بر رقابت در بازار داخلی تأثیر منفی می گذارد. برای سهولت در بررسی کمیسیون ، FSR شامل چند پیش فرض قانونی برای تعیین وجود اعوجاج یا عدم وجود آن است:

• یارانه هایی که احتمالاً تحریف کننده هستند: (i) حمایت از مشاغل ناکام (بدون برنامه بلند مدت برای بازسازی).(ب) ضمانت نامحدود ؛(iii) تسهیل غلظت.(IV) یک اقدام تأمین مالی صادراتی که مطابق با ترتیب OECD در اعتبارات صادراتی رسمی پشتیبانی نشده نیست. و (v) این امکان را برای شرکت فراهم می کند تا مناقصه ای بی فایده را ارائه دهد.
• یارانه ها بعید به نظر می رسد تحریف کننده باشند: اگر در سه سال گذشته کمتر از 4 میلیون یورو باشد. یا در صورت ترمیم خسارات ناشی از بلایای طبیعی یا شرایط استثنایی ؛وت
• یارانه های غیرقانونی (DE Minimis): در سه سال گذشته زیر 200000 یورو برای هر کشور سوم.

اگر تحریف وجود داشته باشد ، کمیسیون قبل از تصمیم گیری در مورد مسدود کردن معامله/جایزه ، تست تعادل را انجام می دهد ، اقدامات جبران خسارت را تحمیل می کند یا تعهدات را می پذیرد. در همین راستا ، کمیسیون تأثیرات مثبت یارانه را بر توسعه فعالیت اقتصادی یارانه ای در بازار داخلی یا حمایت از یک هدف سیاست اتحادیه اروپا ، مانند حفاظت از محیط زیست و استانداردهای اجتماعی و ارتقاء آن ، در نظر می گیرد. تحقیق و توسعه

غذاهای آماده و اقدامات

• BRACE برای پرونده های بیشتر و اختیارات کمیسیون مؤثر بر اجرای معامله. FSR تعهد جدید تشکیل پرونده را برای شرکت هایی که در غلظت های خاصی در اتحادیه اروپا شرکت می کنند ، ایجاد می کند. شرکت هایی که در فکر معاملات M& A هستند ، باید علاوه بر کنترل ادغام و بررسی های FDI ، یک بررسی FSR را نیز پیش بینی کنند. مستندات معامله باید مطابق بر این اساس تطبیق شود و زمان معامله ممکن است تحت تأثیر قرار گیرد (تا زمانی که تمرین کافی صورت نگرفته باشد ، عدم اطمینان قابل توجهی در مورد اینکه چه مدت بحث های قبل از انتصاب انجام می شود وجود خواهد داشت). ما انتظار داریم که تعداد شکایات بیشتری در طی و بعد از اطلاع رسانی در مورد معاملات M& A به کمیسیون ارائه شود. در نظر داشته باشید که این کمیسیون همچنین اختیاراتی برای درخواست اطلاع رسانی در مورد معاملات غیر قابل توجه و تحقیق در مورد معاملات اجرا شده (و صدور سفارشات شکست) دارد.
• عدم اطمینان جدید در مناقصه های عمومی: این که آیا یک شرکت یارانه های خارجی را دریافت می کند یا با شرکت هایی که انجام می دهند رقابت می کند ، FSR بعد جدیدی را به رقابت مناقصه عمومی اضافه می کند. در صورت عدم گزارش سهم مالی خارجی خود یا در صورت بهره مندی از یارانه های تحریف ، شرکت ها ممکن است از مناقصه های عمومی رد صلاحیت شوند. همچنین ممکن است از آنها خواسته شود که اگر بخواهند مناقصه ای به آنها تعلق بگیرند ، تعهدات بسیار گسترده و سختی ارائه دهند. ما انتظار داریم که تعداد شکایات بیشتری در طول جوایز و بعد از آن به کمیسیون ارائه شود. به خاطر داشته باشید که حتی قراردادهای اعطا شده می توانند منجر به مداخله سابق توسط کمیسیون شوند ، به عنوان مثال ، اقدامات جبران کننده را تحمیل کنند.
• داده ها را آماده کنید. شرکت هایی که از کمک های مالی خارجی دریافت می کنند باید به طور سیستماتیک اطلاعات مربوط به هرگونه کمک مالی که به صورت گروهی دریافت می کنند و صرف نظر از اینکه آنها یارانه های خارجی را تشکیل می دهند ، جمع آوری کنند (زیرا این برای ارزیابی کمیسیون است). این اطلاعات نه تنها برای ارزیابی اینکه آیا یک معامله M& A / مناقصه عمومی قابل توجه است ، لازم است ، بلکه در صورتی که کمیسیون تصمیم بگیرد از شرکت بخواهد معامله خود را اعلام کند (حتی اگر زیر آستانه تشکیل پرونده باشد) یا در صورت وجود یک مقام سابقتحقیقات (به عنوان مثال ، در صورت شکایت از داوطلبان رقیب). با توجه به تعریف گسترده از مشارکتهای مالی خارجی تحت FSR ، جمع آوری داده ها احتمالاً سنگین خواهد بود. هرگونه تعهد اطلاع رسانی به اطلاعات مربوط به مشارکتهای مالی خارجی که سه سال تقویم را به عنوان بخشی از روند بررسی ، یعنی اواسط سال 2020 باز می گرداند ، نیاز دارد. توصیه می شود منتظر بمانید تا تعهد به اطلاع رسانی برسد. همچنین ممکن است مفید باشد که قبلاً در نظر داشته باشید که آیا این مشارکتهای مالی با شرایط بازار انجام شده است ، یعنی می توانید در شرایط عادی بازار بدست آورید.
• در مشاوره شرکت کنید. این کمیسیون قرار است به زودی برای مشاوره مجموعه ای از دستورالعمل ها و اجرای اقدامات مربوط به کاربرد FSR منتشر شود. این کمیسیون به طور جدی علاقه مندان را تشویق می کند تا جلو بیایند و نظرات خود را بیان کنند.

_{White & Case به معنای عمل حقوقی بین المللی شامل White & Case LLP ، یک ایالت نیویورک با مسئولیت محدود ، White & Case LLP ، یک مشارکت با مسئولیت محدود است که تحت قانون انگلیسی و سایر مشارکت ها ، شرکت ها و اشخاص وابسته است.}

_{این مقاله برای اطلاعات کلی افراد علاقه مند تهیه شده است. این طبیعت جامع نیست و سعی نمی کند. با توجه به ماهیت عمومی محتوای آن ، نباید به عنوان مشاوره حقوقی تلقی شود.}

_{© 2022 White & Case LLP}